Автор: Майкл А. Харрис
Новый меморандум о политике Службы гражданства и иммиграции США (USCIS) может ознаменовать один из самых важных сдвигов в практике изменения статуса за последние годы.
В меморандуме от 21 мая 2026 года говорится, что изменение статуса является «вопросом усмотрения и административной поблажки» и «исключительной мерой», позволяющей заявителям избежать обычной процедуры получения консульской иммиграционной визы. В пресс-релизе USCIS говорится еще дальше, указывая, что лица, не являющиеся иммигрантами в Соединенных Штатах и желающие получить грин-карту, как правило, «должны вернуться в свою страну для подачи заявления, за исключением исключительных обстоятельств».
Но разве это то, что Конгресс заложил в Закон об иммиграции и гражданстве? Предполагал ли Конгресс, что изменение статуса будет происходить редко? Или же Конгресс создал законную процедуру получения грин-карты внутри страны, а затем определил, когда она доступна, когда запрещена и когда определенные нарушения могут быть прощены?
Эти вопросы важны для инвесторов по программе EB-5.
Для многих инвесторов, уже находящихся в Соединенных Штатах, возможность подать форму I-485 стала ключевым элементом планирования по программе EB-5. Изменение статуса позволяет соответствующим инвесторам остаться в Соединенных Штатах, получить разрешение на работу, подать заявление на предварительное разрешение на въезд (advance parole) и избежать неопределенности консульской процедуры. Новый меморандум не отменяет эту возможность. Но он может заставить сотрудников USCIS относиться к ней с большим скептицизмом.
Что такое корректировка статуса?
Изменение иммиграционного статуса — это процесс, позволяющий человеку, уже находящемуся в Соединенных Штатах, получить статус законного постоянного жителя без необходимости выезжать за границу для прохождения собеседования на иммиграционную визу.
Основной принцип — статья 245(a) Закона об иммиграции и гражданстве (INA). Она позволяет Службе гражданства и иммиграции США (USCIS) изменять статус заявителя, имеющего право на иммиграцию, прошедшего проверку и допущенного к въезду или условно-досрочному освобождению, имеющего право на получение иммиграционной визы, имеющего визу, доступную немедленно, и имеющего право на въезд в Соединенные Штаты.
Это не лазейка. Это закон.
Конгресс неоднократно вносил поправки и уточнял процедуру корректировки статуса. Он создавал барьеры, исключения, специальные правила и положения о прощении. Для заявителей, претендующих на получение визы на основании трудоустройства, включая многих инвесторов по программе EB-5, одним из наиболее важных является статья 245(k) Закона об иммиграции и гражданстве (INA).
Что меняет Служба гражданства и иммиграции США (USCIS)?
Служба гражданства и иммиграции США (USCIS) не меняет текст статьи 245(a) Закона об иммиграции и гражданстве (INA). Это может сделать только Конгресс.
Вместо этого Служба гражданства и иммиграции США меняет подход к тому, как она хочет, чтобы сотрудники проявляли осмотрительность.
В служебной записке сотрудникам полиции следует помнить, что изменение статуса является дискреционным процессом, что консульская обработка документов — это обычный путь получения иммиграционной визы, и что изменение статуса не должно рассматриваться как замена консульской обработке.
В служебной записке сотрудникам предписывается учитывать полную иммиграционную историю заявителя, включая соблюдение иммиграционного статуса, условий условно-досрочного освобождения и въезда в страну; предоставление ложной информации; мошенничество; несанкционированную занятость; и поведение, не соответствующее предыдущим заявлениям, сделанным сотрудникам иммиграционной службы.
Это сразу же поднимает вопрос: откажет ли USCIS в изменении статуса из-за реальных негативных обстоятельств, таких как мошенничество или незаконная занятость? Или же USCIS будет рассматривать само решение о подаче заявления I-485 в Соединенных Штатах как негативный фактор?
Первый подход предполагает обычное усмотрение. Второй подход предполагает гораздо более агрессивные изменения в политике.
Почему это важно для инвесторов по программе EB-5?
Инвесторы по программе EB-5 часто въезжают в Соединенные Штаты или остаются в них по временным визам, прежде чем получить статус постоянного резидента. Некоторые имеют статус H-1B или L-1. Другие могут иметь статус F-1, E-2, O-1, B-1/B-2 или другую неиммиграционную категорию.
Для инвесторов, имеющих статус H-1B или L-1, анализ часто должен быть более тщательным, поскольку в этих категориях признается двойное намерение. Закон поясняет, что двойное намерение признается для категорий H-1B, L, O, P и E, и что заявители на H-1B и L могут добиваться получения постоянного вида на жительство, и этот факт сам по себе не исключает временного статуса.
Но что насчет инвестора со статусом F-1? Что насчет того, кто вошел в страну по... B-2, позже решил инвестировать, а затем подал заявку по программе EB-5? Что если человек получил условно-досрочное освобождение в Соединенных Штатах? Что если у заявителя был короткий период нелегальной работы? Что если у инвестора находится на рассмотрении заявление I-485, и он уже ждет несколько месяцев или лет?
Вот вопросы, которые новый меморандум может вывести на первый план в ходе рассмотрения заявлений I-485.
Более позднее заявление USCIS может иметь значение для инвесторов по программе EB-5.
После публикации меморандума Служба гражданства и иммиграции США (USCIS) в заявлении, опубликованном Business Insider, по-видимому, уточнила масштабы новой политики. Пресс-секретарь USCIS Зак Калер заявил, что, пока агентство работает над внедрением политики, «люди, подающие заявления, которые приносят экономическую выгоду или иным образом отвечают национальным интересам, скорее всего, смогут продолжить свой текущий путь, в то время как другим может быть предложено подать заявление за границей в зависимости от индивидуальных обстоятельств». В статье также отмечалось, что остается неясным, как USCIS будет определять, какие заявления приносят экономическую выгоду или служат национальным интересам.
Это утверждение важно для инвесторов программы EB-5.
Программа EB-5 по своей сути является категорией экономического стимулирования. Закон требует инвестиций и создания рабочих мест. Инвесторы EB-5 не просто просят Службу гражданства и иммиграции США (USCIS) разрешить им остаться в Соединенных Штатах для удобства. Они подают заявки через созданную Конгрессом программу для инвесторов-иммигрантов, призванную привлечь капитал в Соединенные Штаты и создать рабочие места для американских граждан.
Это заявление также может иметь значение, поскольку Конгресс недавно напрямую затронул практику корректировки виз по программе EB-5. Согласно статье 245(n) Закона об иммиграции и гражданстве (INA), добавленной Законом о реформе и добросовестности программы EB-5, если одобрение петиции по программе EB-5 позволит немедленно получить визу, заявление инвестора о корректировке визы «должно считаться надлежащим образом поданным», независимо от того, подано ли оно одновременно с петицией по программе EB-5 или после нее. Это сильная формулировка закона. Она не гарантирует одобрения и не исключает возможности принятия решений по своему усмотрению, но подтверждает, что Конгресс ожидал, что имеющие право на участие инвесторы по программе EB-5 смогут подавать заявления о корректировке визы, находясь внутри Соединенных Штатов.
Таким образом, заявление представителя USCIS подтверждает то, что уже должно быть правдой согласно закону: инвесторы по программе EB-5 не должны рассматриваться как обычные заявители, пытающиеся избежать консульской обработки.
заявители, относящиеся к категории экономической иммиграции, часто полагаются на специальное разрешение Конгресса на одновременную подачу документов.
Однако это заявление не является полным ответом. Это не постановление. Это не закон. Это не обязательное положение в Положении USCIS. И USCIS еще не определила, что она подразумевает под «экономической выгодой» или «национальными интересами». До тех пор, пока не будут выпущены официальные разъяснения, инвесторам EB-5 не следует предполагать, что они освобождены от действия этого меморандума. Вместо этого им следует документально подтвердить экономическую выгоду от дела, включая инвестиции, создание рабочих мест, деловую активность, законный источник и путь средств, а также любые другие факты, показывающие, почему изменение статуса соответствует цели программы EB-5.
Проблема 245(k) для USCIS
Статья 245(k) Закона об иммиграции и гражданстве является одним из важнейших законодательных ответов на новую позицию Службы гражданства и иммиграции США (USCIS).
Раздел 245(k) позволяет многим заявителям на изменение статуса на основании трудоустройства, включая инвесторов EB-5, сохранять право на изменение статуса, несмотря на ограниченные нарушения иммиграционного законодательства, если совокупный период несанкционированной работы, несоблюдения законного статуса или других нарушений статуса с момента последнего законного въезда не превышает 180 дней.
Почему это имеет значение?
Поскольку §245(k) показывает, что Конгресс ожидал, что заявители, подающие заявления на получение визы на основании трудоустройства, будут менять свой статус в Соединенных Штатах, Конгресс не просто сказал: «Поезжайте за границу и пройдите консульскую процедуру». Вместо этого Конгресс создал специальное правило, позволяющее некоторым заявителям, подающим заявления на получение визы на основании трудоустройства, менять свой статус даже после нарушений, связанных с ограниченным статусом.
Это трудно согласовать с общепринятой точкой зрения Службы гражданства и иммиграции США (USCIS) о том, что изменение статуса должно применяться только в исключительных случаях.
USCIS может по-прежнему утверждать, что §245(k) сохраняет только право на получение визы, а не саму визу. Это правда. Изменение статуса по-прежнему остается дискреционным. Но дискреционное право не должно заменять новый законодательный запрет.
У AOS есть история.
Изменение иммиграционного статуса является частью иммиграционной системы уже несколько десятилетий. Оно было разработано для того, чтобы позволить соответствующим требованиям заявителям, уже находящимся в Соединенных Штатах, получить статус постоянного жителя без задержек, затрат и сбоев, связанных с консульским оформлением документов.
Со временем Конгресс в некоторых аспектах ограничивал процедуру изменения статуса, а в других — расширял её. Статья 245(c) Закона об иммиграции и гражданстве запрещает въезд многим заявителям, которые работали без разрешения, не поддерживали свой статус или нарушали условия въезда. Но Конгресс также создал исключения. К ближайшим родственникам применяются иные правила. Заявители, претендующие на получение статуса на основании трудоустройства, могут воспользоваться положениями статьи 245(k). Для других категорий действуют свои особые правила изменения статуса.
Такая структура имеет значение. Она показывает, что Конгресс знал, как ограничить процесс адаптации. Она также показывает, что Конгресс решил не требовать консульской обработки в каждом случае.
Таким образом, возникает юридический вопрос: может ли Служба гражданства и иммиграции США (USCIS) использовать свои полномочия для достижения целей, которые не были предусмотрены Конгрессом?
Самый убедительный аргумент правительства
У Службы гражданства и иммиграции США (USCIS) есть серьёзный аргумент. В статье 245(a) Закона об иммиграции и гражданстве (INA) используется формулировка, допускающая дискреционное рассмотрение. В ней говорится, что статус заявителя, имеющего на это право, «может» быть изменён. Суды и Совет по иммиграционным апелляциям (BIA) неоднократно описывали изменение статуса как дискреционную меру и, в некоторых случаях, как вопрос административной милости. USCIS в значительной степени опирается на эту формулировку и историю, изложенную в меморандуме.
В меморандуме также говорится, что сотрудники должны учитывать все обстоятельства и предоставлять письменные обоснования при отказе в изменении статуса по своему усмотрению. Такая формулировка, касающаяся каждого случая в отдельности, важна. Вероятно, она призвана защитить меморандум от утверждений о том, что USCIS создала новое, обязательное к исполнению правило.
Самый сложный вызов
Самая серьёзная проблема заключается в том, что Служба гражданства и иммиграции США (USCIS) может пытаться превратить право на усмотрение в презумпцию отказа в изменении статуса. Есть разница между утверждением: «Изменение статуса — это вопрос, находящийся на усмотрении, и мы будем учитывать все положительные и отрицательные факторы».
И еще одно утверждение: «Заявители в Соединенных Штатах, как правило, должны покинуть страну и пройти консульскую процедуру, если только они не докажут наличие исключительных обстоятельств». Первое утверждение соответствует традиционному дискреционному подходу к рассмотрению дел. Второе звучит как новое правило определения права на получение визы. Это различие может стать ключевым в судебных разбирательствах. Если сотрудники USCIS начнут отклонять заявления I-485 в основном из-за возможности консульской обработки, заявители могут утверждать, что агентство действовало вопреки статье 245 Закона об иммиграции и гражданстве (INA), приняло новое законодательное правило без уведомления и обсуждения и не учло интересы лиц, подавших заявления в рамках предыдущей системы.
Пресс-релиз Службы гражданства и иммиграции США (USCIS) может создать дополнительные проблемы для агентства. Меморандум написан в более осторожных юридических терминах. В пресс-релизе говорится, что временные неиммигранты, желающие получить грин-карту, «должны вернуться» за границу, за исключением исключительных обстоятельств. Такая формулировка звучит гораздо более категорично.
Чего следует ожидать инвесторам по программе EB-5?
Инвесторам по программе EB-5 следует ожидать, что в процессе подачи заявления I-485 потребуется больше доказательств. В обоснованном заявлении на изменение статуса теперь может потребоваться документальное подтверждение не только соответствия требованиям и возможности въезда по программе EB-5. Возможно, потребуется объяснить, почему заявитель заслуживает изменения статуса по собственному усмотрению.
К числу важных фактов могут относиться: законный въезд, сохранение статуса, соблюдение условий визы, безупречная иммиграционная история, отсутствие мошенничества или искажения информации, соблюдение налогового законодательства, законный источник и путь инвестиционных средств, создание рабочих мест, деловая активность, семейные связи, связи с местным сообществом, образование детей в Соединенных Штатах, трудности, связанные с консульским оформлением, и общий вклад инвестора в развитие Соединенных Штатов.
Инвесторы, использующие §245(k), должны тщательно рассчитывать периоды несанкционированной занятости или нарушения статуса. Инвесторы, не имеющие двойного статуса, должны уделять пристальное внимание срокам, поездкам, подаче заявлений на визу, въезду в страну и заявлениям, сделанным консульским или пограничным сотрудникам.
Завершает ли это процедуру изменения статуса по программе EB-5?
№
Меморандум не отменяет статью 245(a) Закона об иммиграции и гражданстве (INA). Он не отменяет одновременную подачу документов. Он не отменяет статью 245(k). В нем не говорится, что инвесторам по программе EB-5 категорически запрещено изменение статуса.
Но это сигнализирует о новом направлении политики. Служба гражданства и иммиграции США (USCIS) хочет, чтобы сотрудники рассматривали процедуру изменения статуса как исключительную ситуацию, а консульскую обработку — как обычный процесс. Для инвесторов по программе EB-5 это может означать более тщательную проверку, больше отказов по усмотрению и больше судебных разбирательств по поводу пределов полномочий агентства.
Итог
Главный вопрос прост: является ли изменение статуса предусмотренным законом путем, предоставленным Конгрессом соответствующим заявителям в Соединенных Штатах, или это исключительное исключение, которое должно предоставляться лишь в редких случаях?
Этот ответ имеет огромное значение для инвесторов программы EB-5.
Конгресс ввел процедуру изменения статуса. Конгресс ввел процедуру изменения статуса на основании трудоустройства. Конгресс создал §245(k), который прямо позволяет многим заявителям, подающим заявления на основании трудоустройства, изменить свой статус, несмотря на проблемы, связанные с ограниченным статусом.
Служба гражданства и иммиграции США (USCIS) может требовать от заявителей заслуженного благоприятного решения. Однако USCIS может столкнуться с серьезными юридическими проблемами, если будет использовать свое усмотрение для того, чтобы сделать изменение статуса недоступным в обычных случаях, когда это разрешено Конгрессом.
На данный момент инвесторам по программе EB-5 следует рассматривать форму I-485 не просто как формальное заявление. Это заявление, рассматриваемое по усмотрению работодателя, и в соответствии с этим новым меморандумом, информация о таком рассмотрении может иметь большее значение, чем когда-либо.
ОТКАЗ ОТ ОТВЕТСТВЕННОСТИ: Мнения, выраженные в этой статье, являются исключительно точкой зрения автора и не обязательно отражают точку зрения издателя, его сотрудников. или его филиалы. Информация, представленная на этом веб-сайте, предназначена для общего ознакомления; это не юридический или финансовый совет. Конкретную юридическую или финансовую консультацию может дать только лицензированный специалист, обладающий полным знанием всех фактов и обстоятельств вашей конкретной ситуации. Прежде чем участвовать в программе EB-5, вам следует проконсультироваться с экспертами по юридическим, иммиграционным и финансовым вопросам. Размещение вопроса на этом веб-сайте не создает отношений между адвокатом и клиентом. Все вопросы, которые вы задаете, будут доступны общественности; не включайте в свой вопрос конфиденциальную информацию.
