если ты консультировать инвесторов EB-5или спонсировать инвестиционную программу EB-5, ответ может быть «да!» Лица, подпадающие под определение инвестиционного консультанта, обычно должны зарегистрироваться в Комиссии по ценным бумагам и биржам США («SEC») (или в соответствующих государственных органах по ценным бумагам) по форме ADV и соблюдать положения Закона о консультантах, если только не предусмотрено освобождение от регистрации. доступный. Даже если возможно исключение из определения или освобождение от регистрации, положения о борьбе с мошенничеством Закона о консультантах, законы о государственных ценных бумагах и фидуциарные обязательства общего права по-прежнему применяются. К некоторым консультантам, освобожденным от уплаты налогов, также применяются определенные положения Закона о консультантах, а также определенные обязательства по подаче деклараций.
Что такое инвестиционный консультант?
Как правило, мы можем ожидать, что акции или доли в компании, действующей в программе EB-5, будут ценными бумагами. Таким образом, лица, дающие советы по этим ценным бумагам, могут рассчитывать на то, что к ним будут относиться как к инвестиционным консультантам. Как и все законы США о ценных бумагах, Закон о консультантах регулирует деятельность, связанную с «ценными бумагами» — термином, который очень широко определяется и интерпретируется Комиссией по ценным бумагам и биржам США («SEC») и включает в себя акции корпораций, некоторые долговые инструменты, а также доли в частных инвестиционных обществах с ограниченной ответственностью и товариществах с ограниченной ответственностью.
Вы инвестиционный консультант?
Недавно сотрудники SEC представили свои взгляды на применение федеральных законов США о ценных бумагах, включая Закон о консультантах, к программе EB-5 USCIS, отметив Закон о консультантах. май применяется в Транзакции EB-5 в зависимости от того, как они структурированы. Как правило, существуют Два типа ситуаций, в которых инвестиционные консультации могут быть задействованы в контексте EB-5.
Вообще говоря, если человек получает специальную компенсацию за предоставление инвестиционных консультаций, он, скорее всего, является инвестиционным консультантом и должен зарегистрироваться в SEC (или соответствующем государственном органе по ценным бумагам), если не существует освобождения.
Во-первых, потенциальный инвестор может нанять консультанта для поиска и выбора подходящего инвестора. Инвестиционная возможность EB-5. Закон о консультантах предусматривает некоторые ограниченные исключения из определения инвестиционного консультанта в этом контексте. Например, существует исключение для брокеров, которые дают инвестиционные советы, связанные с их брокерской деятельностью, при условии, что они не получают специальной компенсации за такие побочные консультации. Если человеку выплачивается вознаграждение за поиск возможностей EB-5 для инвесторов, и такое лицо не является брокером по ценным бумагам, такое освобождение не будет доступно. Аналогичное исключение существует и для адвокаты, бухгалтеры и преподаватели— при условии, что предоставляемые инвестиционные советы не связаны с их профессией.
Если спонсор фонда обсуждает преимущества и недостатки инвестирования в фонд для конкретного инвестора в свете его индивидуальных инвестиционных целей и получает вознаграждение за свои услуги, спонсор фонда может считаться действующим консультантом по инвестициям для этого инвестора.
Второй тип ситуации, в которой могут потребоваться инвестиционные консультации в контексте EB-5, — это когда инвесторы EB-5 инвестируют через объединенный инвестиционный механизм, обычно называемый фондом, который затем делает и удерживает инвестиции в лежащую в основе проектную компанию EB-5. . Оператор фонда — обычно менеджер компании с ограниченной ответственностью или генеральный партнер товарищества с ограниченной ответственностью — может считаться предоставляющим инвестиционные консультации фонду относительно его инвестиций в базовую проектную компанию. Обратите внимание: хотя фонд технически является консультативным клиентом в соответствии с Законом о консультантах, положения Закона о консультантах по борьбе с мошенничеством распространяются на инвесторов фонда. Кроме того, если спонсор фонда обсуждает преимущества и недостатки инвестирования в фонд для конкретного инвестора в свете его индивидуальных инвестиционных целей, спонсор фонда может считаться действующим консультантом по инвестициям для этого инвестора. Конечно, даже там, где предоставляются инвестиционные консультации, должно быть вознаграждение, чтобы человек подпадал под определение инвестиционного консультанта. Компенсация определяется в широком смысле и интерпретируется как включающая любую прямую или косвенную экономическую выгоду, будь то в форме гонорара за консультационные услуги или какого-либо другого вознаграждения, относящегося к общему объему оказанных услуг, комиссионного вознаграждения, некоторой коммерческой выгоды, имеющей ценность для консультанта, или некоторой их комбинации. . Даже если оплата покрывает исключительно стоимость оказанных услуг, компенсационный элемент может быть удовлетворен.
Регистрация в качестве инвестиционного консультанта
Если лицо считается инвестиционным консультантом, потребуется регистрация либо в SEC / КОМИССИЯ ПО ЦЕННЫМ БУМАГАМ И БИРЖАМ или штат проживания лица, если не предусмотрено освобождение от регистрации. Юрисдикция в отношении регулирования консультантов обычно делится между SEC и штатами на основе различных пороговых значений управляемых активов. В контексте фонда активы рассчитываются на основе валовых активов фонда плюс невостребованные капитальные обязательства. Как правило, деятельность консультантов, не являющихся фондами, с активами менее 25 миллионов долларов регулируется регулирующими органами штата. При сумме в 25–100 миллионов долларов юрисдикция обычно остается за штатом, если штат требует, чтобы консультант зарегистрировался и прошел проверку; в противном случае советник будет подлежать регистрации SEC, если не будет освобождено от этого. При сумме более 100 миллионов долларов юрисдикция обычно передается SEC, за исключением случаев, когда советник освобожден от регистрации SEC; в этом случае советник подлежит государственной регистрации, если не освобождено от этого. Как федеральные, так и государственные регулирующие органы имеют полномочия регулировать деятельность в целях борьбы с мошенничеством.
Чтобы зарегистрироваться в SEC, консультант обычно должен в электронном виде подать заявку по форме ADV, которая должна обновляться ежегодно и при существенных изменениях. Для регистрации SEC консультант должен разработать, принять и внедрить программу соответствия Закону о консультантах после вступления в силу регистрации консультанта. Эта программа обычно состоит из
- Назначение главного специалиста по соблюдению требований, который знает и имеет опыт работы в Законе о консультантах,
- Принятие письменных политик и процедур соблюдения требований, предназначенных для предотвращения и выявления нарушений Закона о консультантах, адаптированных к бизнесу консультанта, и
- Принятие кодекса этики, в котором должны быть указаны стандарты делового поведения консультанта и который должен касаться торговли личными ценными бумагами сотрудниками, имеющими доступ к информации о клиентах.
Консультант также должен вести бухгалтерские книги и записи, требуемые разделом 204(a) и правилом 204-2 Закона о консультантах, подлежащие как периодической, так и специальной проверке со стороны SEC (которая может проводиться на объявленной или необъявленной основе). Советнику также запрещено:
- Получение вознаграждения, основанного на результатах, от любого, кто не является «квалифицированным клиентом» (обычно определяется как инвестор, (а) который имеет активы под управлением консультанта на сумму не менее 1 миллиона долларов США, (б) с собственным капиталом или чистыми активами, превышающими 2 миллиона долларов или (c) является «квалифицированным покупателем» (как это определено в Законе об инвестиционных компаниях 1940 года с поправками)), и
- Заключение определенных соглашений о вымогательстве денежных средств с третьими лицами, которые находят клиентов для консультирования.
Изъятия
Что касается исключений из регистрации SEC, то, как правило, единственное исключение, которое применяется в контексте фонда EB-5, — это так называемое освобождение «Консультант частных фондов» в соответствии с разделом 203 (m) Закона о консультантах, которое доступно для консультантов, которые консультируют исключительно частные фонды. если советник имеет совокупные активы под управлением менее 150 миллионов долларов США. Частный фонд определяется как фонд, подпадающий под исключение из регистрации в качестве «инвестиционной компании» в соответствии с разделом 3(c)(1) или 3(c)(7) Закона об инвестиционных компаниях 1940 года с поправками. Если фонд EB-5 опирается на раздел 3(c)(5) Закона об инвестиционных компаниях, но не соответствует требованиям раздела 3(c)(1) или 3(c)(7), освобождение консультанта по частным фондам недоступно. . Консультанты частных фондов по-прежнему подлежат отчетности SEC и другим требованиям соответствия.
Конечно, это лишь краткое изложение некоторых существенных положений Закона о консультантах. Консультанты инвесторов EB-5 и спонсоров фондов EB-5 должны проконсультируйтесь с юрисконсультом обсудить применение Закона о консультантах к их конкретным транзакционным структурам и бизнесу.
