Как избежать визита в SEC

от Елизаветы Крюковой

Хотя USCIS является органом, утверждающим региональные центры, одобрение USCIS не означает, что региональный центр прошел проверку на соответствие требованиям ценных бумаг. В попытке предостеречь от мошенничества и напомнить инвесторам о необходимости проведения комплексной проверки, USCIS и SEC выпустили совместная тревога в октябре 2013 года, заявив, что «Тот факт, что USCIS определяет бизнес как региональный центр, не означает, что USCIS, SEC или любое другое государственное учреждение одобрили инвестиции, предлагаемые бизнесом, или иным образом выразили мнение о качестве инвестиций. »

Заинтересованность USCIS в предотвращении мошенничества и более пристальное внимание SEC, вероятно, изменят то, как региональные центры ведут бизнес, особенно после того, как USCIS подтвердила свою приверженность борьбе с мошенничеством в своем последнем проекте закона. Памятка о политике вынесения судебных решений по программе EB-5. В нем говорилось, что его команды сотрудничают с Управлением по обнаружению мошенничества и национальной безопасности USCIS. Североамериканская ассоциация администраторов ценных бумаг, которая отслеживает мошенничество с ценными бумагами и управляет сотрудничеством государственных агентств по ценным бумагам, включила схемы EB-5 в число своих главных угроз для инвесторов в 2012 году из-за ложных гарантий, предоставленных ее менее щепетильными покровителями. Управление по регулированию финансовой индустрии, Inc. (FINRA), крупнейший независимый регулятор компаний, занимающихся ценными бумагами в США, также, похоже, заинтересовано в соблюдении нормативных требований по ценным бумагам в программе EB-5.

Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) продемонстрировала, что она не будет уклоняться от тщательного изучения дел EB-5. В недавнем деле SEC против Марко А. Рамиреса и др. SEC и USCIS работали вместе, чтобы остановить предполагаемое инвестиционное мошенничество, в котором SEC утверждает, что ответчики, в том числе Региональный центр USA Now, ложно обещали инвесторам 5 процент возврата своих инвестиций и возможность получить визу EB-5, что явно противоречит правилам EB-5. Комиссия по ценным бумагам и биржам заявила что ответчики неправомерно использовали средства инвесторов, которые должны были храниться на условном депонировании до тех пор, пока USCIS не утвердит бизнес как отвечающий критериям EB-5. В другом случае, SEC против Чикагского конференц-центраи др., Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) утверждала, что ответчики использовали ложную и вводящую в заблуждение информацию, чтобы привлечь инвесторов в отель и конференц-центр в Чикаго, в том числе ложно заявляли, что компания получила все необходимые разрешения на строительство и что проект был поддержан несколькими крупными отелями. цепи.

Учитывая все внимание к EB-5, для региональных центров тем более важно обеспечить, чтобы они вели свой бизнес в соответствии с законами о ценных бумагах и правилами USCIS.

Ценные бумаги в контексте EB-5

Региональные центры предложили несколько моделей формирования инвестиционных механизмов для своих инвесторов. Однако из-за широкой сферы действия Закона о ценных бумагах и биржах 1933 года (далее «Закон о ценных бумагах») практически все эти модели и их предложения подпадают под определение ценной бумаги.

Закон о ценных бумагах определяет «ценную бумагу» как любую банкноту, акцию, облигацию, «инвестиционный контракт» или, в целом, любую долю или инструмент, широко известный как «ценная бумага». «Инвестиционный контракт» заключается, когда лицо (i) вкладывает деньги, (ii) в общее предприятие, (iii) с ожиданием получения прибыли, (iv) которая будет получена исключительно за счет усилий других. Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) определила, что интересы в товариществе с ограниченной ответственностью являются инвестиционным контрактом и, следовательно, ценной бумагой. После некоторых дебатов Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) сочла акции компаний с ограниченной ответственностью также ценными бумагами, особенно если компания с ограниченной ответственностью предлагает незарегистрированные доли в компании с ограниченной ответственностью большому числу инвесторов.

Учитывая, что основной целью инвестора при инвестировании по программе EB-5 является постоянное место жительства в США, а не получение прибыли, можно утверждать, что инвестиции для целей EB-5 не являются ценными бумагами. Однако определение безопасности по-прежнему применимо к инвестициям EB-5.

Таким образом, независимо от того, образует ли региональный центр товарищество с ограниченной ответственностью или общество с ограниченной ответственностью, в котором инвестор EB-5 станет партнером с ограниченной ответственностью или членом соответственно, региональный центр предлагает инвестору EB-5 «обеспечение», как оно определено. в Законе о ценных бумагах. Таким образом, региональный центр должен соблюдать федеральные законы и законы штата при размещении ценных бумаг. 

Интересно, что многие региональные центры не осознают серьезных последствий несоблюдения законов о ценных бумагах. Другие пытаются претендовать на исключения, чтобы избежать подачи заявления в SEC. В нашей практике мы видели случаи, когда региональные центры изначально пытались претендовать на освобождение от налогов; однако они проигнорировали все правила, когда к ним обратился неаккредитованный инвестор со своими готовыми к инвестированию средствами. Сами инвесторы редко думают, что им предлагают или продают ценные бумаги, и не интересуются их правами и защитой.

Несмотря на то, что региональные центры получают свои обозначения от USCIS, большинство проектов и предлагаемых ими инвестиционных инструментов не зарегистрированы в SEC или каком-либо государственном регуляторе. Однако только такая регистрация вызывает строгие требования к раскрытию широкого спектра ключевой информации о финансах, управлении, продуктах и ​​услугах компании. Поэтому инвесторам рекомендуется запросить дополнительную информацию о проекте, чтобы убедиться в жизнеспособности инвестиционной возможности, и поэтому ожидать такого рода запросов от заинтересованных инвесторов.

Стратегии и исключения

Федеральные законы и законы о ценных бумагах штата требуют, чтобы инвестиционные специалисты и фирмы, которые предлагают и продают инвестиции (ценные бумаги), были лицензированы или зарегистрированы, если только они не полагаются на исключение из этого правила. Назначение в качестве регионального центра или квалификация адвоката не удовлетворяют этому требованию. Согласно букве закона, Закон о ценных бумагах требует, чтобы продажи ценных бумаг регистрировались в SEC. В действительности региональные центры обычно не решаются тратить время и деньги, необходимые для регистрации ценных бумаг. Однако региональный центр не может предлагать или продавать ценные бумаги до тех пор, пока заявление о регистрации не вступит в силу. В контексте EB-5 это означает, что инвестор не может подписать соглашение об обязательстве инвестировать средства до тех пор, пока заявление о регистрации не будет подано в SEC. Такая задержка в получении инвестиционных средств ставит под угрозу практически любой проект, делая деньги EB-5 невозможными для застройщиков.

Чтобы избежать такой проблемы, региональные центры могут полагаться на Положение D (или Положение D) Закона о ценных бумагах.^[1] Рег. D содержит три правила, устанавливающие исключения из требований к регистрации, включая Правило 506, которое позволяет некоторым компаниям предлагать и продавать свои ценные бумаги без необходимости регистрации ценных бумаг в SEC.

Для соблюдения освобождения, предусмотренного Правилом 506 Рег. D, региональный центр должен сначала рассмотреть определенные условия и определения, изложенные в Правиле 502 Регламента. D, включая требования к информации и ограничения по способу предложения.

I. Информационные требования: Правило 502 устанавливает условия, при которых эмитенты обязаны предоставлять информацию об инвесторах. Если все инвесторы являются аккредитованными инвесторами, то согласно Рег. D, хотя на эмитентов по-прежнему распространяются требования по борьбе с мошенничеством в соответствии с законодательством о ценных бумагах. Чтобы гарантировать аккредитацию инвестора, те, кто продает ценные бумаги, должны собирать информацию о своем собственном капитале и доходах, обычно собираемую с помощью анкеты.^[2]

II. Ограничение способа предложения: Правило 502 отличает публичное размещение от частного размещения. Публичное размещение — это продажа ценных бумаг, при которой они доступны любому покупателю, и требует регистрации продаж в SEC. С другой стороны, более желательное частное размещение предполагает целевую продажу конкретным инвесторам и не требует регистрации. Чтобы сохранить освобождение от налога согласно Рег. В случае частного размещения эмитенты должны уделять пристальное внимание тому, чтобы не заниматься общим предложением или рекламой, поскольку это деятельность, которая демонстрирует заинтересованность в привлечении продаж в качестве проекта публичного распространения.

Как только условия Рег. D, как установлено Правилом 502, региональные центры могут воспользоваться Правилом 506. Это освобождение обычно используется, чтобы избежать обременительного и дорогостоящего процесса регистрации ценных бумаг, которые будут предложены и проданы инвесторам EB-5. Более того, региональные центры, использующие исключение из Правила 506, могут собирать неограниченные суммы денег. Региональный центр может быть уверен, что он попадает под действие Раздела 4(2) исключения из Правила 506, если будет соблюдать следующие стандарты:

(i) Компания не может использовать общие предложения или рекламу для продажи ценных бумаг;

(ii) Компания может продавать свои ценные бумаги неограниченному числу «аккредитованных инвесторов» и до 35 других покупателей. Однако такой другой покупатель должен быть «искушенным», то есть он должен обладать достаточными знаниями и опытом в финансовых и деловых вопросах, чтобы быть способным оценить преимущества и риски предполагаемых инвестиций; и

(iii) Компании должны соблюдать ряд других основных требований, включая требования о раскрытии информации.

В то время как компании, использующие Reg. Освобождение от D не требует регистрации своих ценных бумаг и, как правило, не обязано подавать отчеты в SEC. Они должны подать так называемую «Форма D» при первой продаже своих ценных бумаг. Форма D представляет собой краткое уведомление, которое включает имена и адреса руководителей компании и организаторов акций, но содержит очень мало информации о компании. Подача формы D, в отличие от прохождения процесса полноценной регистрации ценных бумаг, избавляет региональные центры от хлопот, которые в противном случае могут препятствовать использованию фондов EB-5.

Заключение

Все эти правила разработаны с учетом защиты инвесторов. Управление SEC по образованию и защите инвесторов становится все более осведомленным об инвестиционных мошенничествах, направленных против иностранных граждан, стремящихся стать законными постоянными резидентами. С другой стороны, USCIS подчеркивает выявление мошенничества в программе EB-5, поскольку агентство смущено тем, что другое государственное агентство должно контролировать его программы. Так что, скорее всего, мы увидим больше действий против региональных центров, нарушающих правила. Однако акцент, скорее всего, будет сделан на мошенничестве, а не на несоблюдении нормативных требований. 

Как региональные центры, так и инвесторы должны уделять пристальное внимание нормативным требованиям федерального законодательства и законов штата о ценных бумагах, если цель состоит в том, чтобы получить постоянный вид на жительство для инвесторов и избежать визита SEC. Хотя правила USCIS и SEC могут защитить иностранных инвесторов от мошенничества и искажения информации о проектах EB-5, они также могут стать бременем для региональных центров, которые хотят продавать ценные бумаги иностранным инвесторам. Чтобы избежать проблем с SEC, региональные центры должны позаботиться о регистрации продажи своих ценных бумаг, иначе они смогут претендовать на исключения из этого правила.

Елизавета Крюкова

Элизабет Крукова, эсквайр, является партнером-основателем компании National Capital Legal Services, Inc. и экспертом по вопросам иммиграции, включая грин-карты и инвесторские визы EB-5. Она получила степень доктора юридических наук в Московской государственной юридической академии в Москве, Россия, а также степень магистра права в Юридическом университете Индианы. Элизабет специализируется на инвестиционной иммиграции, трансграничных сделках и корпоративном праве.

Посмотреть полный профиль

ОТКАЗ ОТ ОТВЕТСТВЕННОСТИ: Мнения, выраженные в этой статье, являются исключительно точкой зрения автора и не обязательно отражают точку зрения издателя, его сотрудников. или его филиалы. Информация, представленная на этом веб-сайте, предназначена для общего ознакомления; это не юридический или финансовый совет. Конкретную юридическую или финансовую консультацию может дать только лицензированный специалист, обладающий полным знанием всех фактов и обстоятельств вашей конкретной ситуации. Прежде чем участвовать в программе EB-5, вам следует проконсультироваться с экспертами по юридическим, иммиграционным и финансовым вопросам. Размещение вопроса на этом веб-сайте не создает отношений между адвокатом и клиентом. Все вопросы, которые вы задаете, будут доступны общественности; не включайте в свой вопрос конфиденциальную информацию.